Aktuální otázky právní vědy a praxe II Zdeněk Nový Katedra Mezinárodní ho a evropského práva 6. 3. 2012 Motto § § §„Banky na Wall Street jsou příliš velké na to, aby mohly zkrachovat.“ 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 2 Mezinárodní obchod §Ekonomické aspekty §Právní aspekty 6.3.2012 3 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Trendy §Globalizace (srov. fr. mondialisation) §Masivní rozvoj elektronického obchodování §V oblasti finančních služeb a kapitálových trhů přestávají národní hranice prakticky sehrávat úlohu §Neschopnost národních států a jejich právních řádů pružně reagovat na tyto ekonomické změny – reakce na globální úrovni (např. WTO nebo UNIDROIT) nebo samoregulací obchodníků (např. banky). § 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 4 Výchozí myšlenka §Za účelem zachování fungování mezinárodního obchodu na globální úrovni je potřeba, aby existovalo vyvážení mezi soukromými a veřejnými zájmy a zachování určitých etických standardů mezi všemi zúčastněnými subjekty mezinárodního obchodování § 6.3.2012 5 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Společný jmenovatel §Vyvážení soukromých a veřejných zájmů §Otázka právní ochrany jistých hodnot v mezinárodním obchodu 6.3.2012 6 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Právo mezinárodního obchodu §Mezinárodní obchodní právo a mezinárodní právo soukromé §Mezinárodní ekonomické právo jako součást mezinárodního práva veřejného §Transnacionální právo– tertium genus? 6.3.2012 7 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Mezinárodní ekonomické právo §Právo WTO §Mezinárodní ochrana investic §Corporate Social Responsibility (CSR) §Ochrana před jednáními ohrožujícími mezinárodní obchod: úPotírání úplatkářství 6.3.2012 8 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Mezinárodní ochrana investic §Základem převážné bilaterální smlouvy §Ochrana zájmů investora vs. veřejný zájem (lidská práva,životní prostředí, kulturní dědictví – např. případy Metalclad v Mexico, Santa Elena v. Costarica, SPP v. Egypt) §Proces: Mezinárodní investiční arbitráž (MIA) – zejména středisko pro řešení invest. sporů ICSID §Důvěrnost a „dvoustrannost“ MIA vs. zájmy třetích osob (institut tzv. amici curiae) §„Precedent“ v MIA – existuje a je žádoucí? 6.3.2012 9 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Mezinárodní ochrana investic a lidská práva §Dostředivá a odstředivá tendence §Případy Biwater Gauff v. Tanzania (přstup k pitné vodě jako lidské právo vs. ochrana investice) a Foresti v South Africa – překonávání Apartheidu vs. ochrana poskytovaná BIT 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 10 CSR §Snaha, aby bylo zajištěno, že se tzv. multinacionální společnosti chovají při své podnikatelské činnosti s respektem k lidským právům, životnímu prostředí atd. (podnět pro společnosti i pro státy) §Soft law (tzv. Ruggieho principy, OECD Guidelines for Multinational Enterprises. UN Global Compact) §Efektivita CSR? úISO standardizace úNěkteří mez. obchodníci vyžadují ve smlouvách, aby druhá strana neporušovala standardy lidských práv při jejich plnění (následek podstatné porušení sml.) 6.3.2012 11 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Potírání úplatkářství v MO §Mezinárodní úmluvy: úOECD Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions §Vnitrostátní legislativa (The UK Bribery Act 2010): úSpolečnosti jsou povinny mít vnitřní protikorupční mechanismy úExtrateritoriální účinky zákona (díky široké personální působnosti založené na pojmu „úzké vazby“ na UK) § 6.3.2012 12 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Mezinárodní obchodní právo (soukromoprávní aspekty) §Ochrana veřejného zájmu: úkoncepce veřejného pořádku a tzv. nutně použitelných norem §Ekvitní úvahy: úpoužití právních principů v mezinárodním obchodu 6.3.2012 13 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Ochrana veřejného zájmu v mezinárodní obchodní arbitráži (MOA) §Veřejný pořádek v MOA – tzv. národní mezinárodní veřejný pořádek §Ochrana lidských práv v MOA: Vztahuje se EÚLP na arbitráž? Jsou mez. rozhodci tuto povinni aplikovat? Pokud ne, kdo je povinen zajistit aplikaciúmluvy? §2 základní pohledy: úArbitráž úEÚLP ú+ Právo EU a jeho „evropský veřejný pořádek“ ( ESD - Eco Swiss, Mostaza Claro, Asturcom) 6.3.2012 14 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Jivraj vs. Haswani [2011] UKSC 40 §Spor mezi stranami měli rozhodovat jen rozhodci, kt. jsou členové šíitské komunity §Jedna ze strana nominovala osobu mimo komunitu §V obecné rovině svobodná vůle stran jako základ arbitráže vs. svoboda náboženského vyznání a nediskriminace z náboženských důvodů -> je rozhodčí doložka platná? §Otázka (zdánlivě absurdní): Je rozhodce zaměstnancem stran? 6.3.2012 15 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Ochrana hodnot ve smluvním právu v mezinárodním obchodu §Smlouva je hlavním nástrojem ekonomické směny §„Smluvní jistota“ vs. „smluvní spravedlnost“ §Efektivita vs. spravedlnost – paralelní světy? §Koncept tzv. smluvní etiky (Brownsword 2001): úAltruistická úIndividualstická 6.3.2012 16 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Smlouva není hazard a nemá být založena na čiré spekulaci §„všechny obchodní transakce jsou založeny na rovnováze vzájemných plnění a negace tohoto principu by z obchodní smlouvy učinila smlouvu nahodilou, založenou na spekulaci nebo hazardu“ (Rozhodčí nález č. 2291 ICC International Court of Arbitration, Clunet 1976, přel. Z. N.) § 6.3.2012 17 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu A pound of flesh §Ekvitní standard by měly bránit bezohlednému výkonu práva vůči druhé straně, a to i mezi sofistikovanými obchodníky 6.3.2012 18 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Ekvitní nástroje ve smluvním právu §Celá řada právních principů na různé úrovni abstrakce – zákaz venire contra factum proprium, nemo auditur turpitudinem suam allegans, zákaz zneužití práva, estoppel, dobrá víra §Právní komparace jako metodologický nástroj identifikace právních principů v MO: úFunkcionální komparatistika (Zweigert, Kötz, 1998) úTeorie tzv. legal formants (Sacco, 1991) 6.3.2012 19 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Lex mercatoria a právní principy §Lex mercatoria jako autonomní právní řád: §Santi Romano – „každá organizovaná sociální skupina vytváří právní řád“ (Paulsson, 2011, přel. Z. N.) vs. Austin-Weberovské paradigma, že pouze stát vytváří právo §Otázka: produkuje lex mercatoria vlastní právní principy nebo je založena na komparaci právních řádů? (Gaillard, 2001) 6.3.2012 20 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu Dobrá víra jako ekvitní nástroj §Jazykové variace: Treu und Glauben, bonne foi, good faith and fair dealing aj. §Právně-etický princip, generální klauzule atd. (Hesselink 2011) §Standard či model chování §Čl. 1. 7 UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts (2004): §„každá smluvní strana je povinna jednat v souladu s dobrou vírou.“ (přel. Z. N.) 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 21 Co obnáší dobrá víra §Povinnost stran kooperovat, aby byl naplněn účelem smlouvy, §dodržovat standardu poctivého chování, §dodržovat standardy chování, které lze považovat za rozumné s ohledem na zájmy druhé strany (Peden 2003). § 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 22 Problémy spojené se standardem dobré víry §Čí standard aneb la morale dell’immorale nebo morálka aspirace (Rubeš 2005)? §Jaká míra oportunismu je přípustná? §Do jaké míry je schopna dobrá víra zpochybnit právní jistotu? §Do jaké míry má limitovat svobodné rozhodování stran? §Jak zamezit výhradně subjektivnímu hodnocení soudce? 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 23 Hypotézy §Existuje jednotný standard dobré víry ve smluvním právu v mezinárodním obchodu ( hypotéza 1) §Existuje autonomní standard dobré víry v mezinárodním rozhodčím řízení (hypotéza 2) § 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 24 Metodologie §Komparace mezi prameny smluvního práva v MO (státního a nestátního původu) §Empirická analýza (indukce) dobré víry v mezinárodních rozhodčích nálezů a následné zobecnění závěrů 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 25 Prameny smluvního práva §Státního původu: úNěmecké a francouzské právo (kont.) úAnglické právo a právo USA (Common law) § §Nestátního původu: úCISG úUPICC úDCFR § 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 26 „Smluvní etika“ jako výchozí bod §Smluvní etika (Brownsword 2001): úIndividuální v. kooperativní §Výchozí myšlenka: jednotlivé prameny smluvního práva se pohybují mezi těmito dvěma „ideálními protipóly“ smluvních etik -> presumptio disimilitudinis 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 27 Kritéria srovnávání §Funkce dobré víry §Možnost stran disponovat se standardem dobré víry §Právní následky porušení dobré víry § 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 28 Funkce dobré víry §Korektivní §Doplňující §Interpretační 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 29 Dispozice se standardem dobré víry §Zda strany mohou obecně ovlivnit obsah tohoto standardu svým volním projevem či dokonce aplikaci dobré víry na smluvní vztah vyloučit 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 30 Právní následky porušení §Zamezení výkonu práva v rozporu s dobrou vírou §Náhrada škody §Odstoupení od smlouvy §Adaptace smlouvy 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 31 Výběr mezinárodních rozhodčích nálezů (RN) §Výhradně RN International Arbitration Court of International Chamber of Commerce §Kritéria selekce: úVeřejná dostupnost (princip důvěrnosti rozh. řízení úVypovídací hodnota o aplikaci dobré víry ve smluvních vztazích 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 32 Co ukázala analýza rozhodčích nálezů? §Rozhodci dovozují dobrou víru na základě „metodologie komparativních odkazů“, nejčastěji na národní právní řády §-> tyto jsou základem principu dobré víry v mezinárodním obchodu, a dobrá víra tak není autonomním principem 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 33 Závěr 1 §Divergenci ve všech kritériích srovnávání mezi prameny smluvního práva státního i nestátního původu §-> dobrá víra netvoří jednotný standard dobré víry ve smluvním právu v mezinárodním obchodu. Hypotéza 1 je tedy falzifikována. § 25.1.2012 Dobrá víra jako princip smluvního práva v mezinárodním obchodu 34 Závěr 2 §Klíčovým poznatkem, který vyplývá ze zkoumaných rozhodčích nálezů, je, že dobrá víra v mezinárodním rozhodčím řízení má základ v národních právních řádech. §–> nebyla tedy prokázána autonomní koncepce dobré víry § 25.1.2012 Dobrá víra jako princip smluvního práva v mezinárodním obchodu 35 Namísto závěru §„Jurista… nemá být pouze schopným vykladačem ducha právních textů, [nýbrž] musí učinit své nejlepší, aby nechal proniknout do práva svůj morální ideál“ (Ripert, 1949, přel. Z. N.) § § 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 36 Použitá literatura §Brownsword, R. Individualism, Cooperativism And An Ethic For European Contract Law. Modern Law Review, 2001, Sv. 64, Č. 4, S. 628-642. §Gaillard, E. Transantional Law : A Legal System or a Method of Decision Making? Arbitration International, 2001, sv. 17, č. 1, s. 59-71. §Hesselink, M. W. The Concept of Good Faith. In : Hartkamp, A., Hesselink, M., Hondius, E., Mak, Ch., Du Perron, E. (eds.). Towards a European Civil Code. Fourth Revised and Expanded Edition. Alphen aan den Rijn/Nijmegen : Wolters Kluwer/Ars Aequi Libri, 2011, s. 621. §Kennedy, D. Form and Substance in Private Law Adjudication. Harvard Law Review, 1976, sv. 89, č. 8, s. 1688. §Peden, E. Good Faith in the Performance of Contracts. Chatwoods : LexisNexis Butterworths, 2003, s. 160 §Paulsson, J. Arbitration in Three Dimensions, ICLQ, 2011, sv. 60, s. 306. §Ripert, G. La règle morale dans les obligations civiles. Paris: L.G.D.J., s. 26. §Rubeš, P. Dobré mravy v rukou soudců. In Pocta Martě Knappové k 80. narozeninám. Praha : ASPI, a. s., 2005, s. 338. §Sacco, R. Legal Formants: A Dynamic Approach to Comparative Law (Instalment I of II), AJCL, sc. 39, č. 1, s. 1-34- §Zweigert, K., Kötz, H. Introduction To Comparative Law. Oxford : Clarendon Press, 1998. § § § 6.3.2012 Aktuální otázky práva mezinárodního obchodu 37