© Allen & Overy 2016
Schvalování spojování soutěžitelů
Iva Bilinská
29. března 2016
Transakční praxe v mezinárodní
advokátní kanceláři
© Allen & Overy 2016 22
Spojování soutěžitelů
(kontrola koncentrací)
© Allen & Overy 2016 33
Pojem a účel
– ex ante veřejnoprávní regulace trvalých
strukturálních změn na trhuPojem
– ochrana účinné hospodářské soutěže
– nikoliv ochrana individuálních zájmůÚčel
© Allen & Overy 2016 44
Spojování soutěžitelů podle druhu rozhodnutí
Zdroj: http://www.uohs.cz/cs/informacni-centrum/statistiky/statistiky-z-oblasti-hospodarske-souteze.html
© Allen & Overy 2016 55
Právní úprava
Česká republika
Zákon č. 143/2001 Sb., o ochraně
hospodářské soutěže (ZOHS)
Vyhláška Úřadu pro ochranu
hospodářské soutěže (ÚOHS)
č. 252/2009 Sb., kterou se stanoví
náležitosti návrhu na povolení spojení
soutěžitelů
Oznámení ÚOHS (tzv. guidelines /
oznámení)
Evropská Unie
Smlouva o fungování EU
Nařízení Rady (ES) č. 139/2004
o kontrole spojování podniků
(Nařízení)
Prováděcí předpisy Komise:
nařízení, sdělení, pokyny
© Allen & Overy 2016 66
Právní úprava – tzv. soft law
Oznámení
Oznámení o
výpočtu obratu
Oznámení o
konceptu spojení
soutěžitelů
Oznámení o
přednotifikačních
kontaktech
Oznámení o pojmu
spojujících se
soutěžitelů
Oznámení o zákazu
uskutečňování spojení
před jeho povolením a
výjimkách z něj
Oznámení o
zjednodušeném řízení pro
posuzování některých
případů spojení soutěžitelů
Oznámení o aplikaci konceptu
obrany společnosti v
hospodářských potížích při
posuzování spojení soutěžitelů
© Allen & Overy 2016 77
Rozhodovací pravomoc a dohled
– ÚOHS jako ústřední orgán státní správy
– Spolupráce s Evropskou komisí (Poradní sbor pro fúze, aplikace tzv. referrals dle Nařízení)
Povolení spojení soutěžitelů (§ 12 a násl. ZOHS) – v roce 2013 zahájeno 34 řízení
Povolení výjimky ze zákazu uskutečňování spojení (§ 18 odst. 3 ZOHS)
Zrušení rozhodnutí o povolení spojení (§ 19 ZOHS)
Porušení zákazu uskutečňování spojení před jeho povolením (§ 18 odst. 1 ZOHS)
Typy řízení:
© Allen & Overy 2016 88
Povinnost oznámit spojení soutěžitelů
Tři základní podmínky:
– § 2(1) ZOHS
– pojem širší než společnost / právnická osoba / podnikatel
soutěžitel
– § 12 ZOHS
– jakákoliv transakce mezi na trhu dříve samostatně působícími soutěžiteli,
jejímž důsledkem je trvalá či dlouhodobá změna struktury trhu
spojení
– § 13 ZOHS
obratová kritéria
© Allen & Overy 2016 99
Druhy spojení
Fúze soutěžitelů
Nabytí podniku nebo jeho části (včetně nabytí obchodního majetku)
Možnost přímo nebo nepřímo kontrolovat jiného soutěžitele (výlučně /
společně)
Založení společného podniku (joint venture)
Výjimky
© Allen & Overy 2016 1010
Příklady spojení soutěžitelů (1)
A
B
C
A
E A
B
100%
100%
2% 98%
A100% 100%
B C
X
E X
B
2% 98%



© Allen & Overy 2016 1111
Příklady spojení soutěžitelů (2)
A B
C
50%
100%
D-Holding
D E
F G H
51%49%
48%
2%
Akcionářská
dohoda

A B
X
50%
100%
D-Holding
D E
F G H
51%49%
48% 2%
Akcionářská
dohoda
© Allen & Overy 2016 1212
Příklady spojení soutěžitelů (3)
A B
C
50%
100%
D-Holding
D E
F G H
51%49%
48%
2%
Akcionářská
dohoda

A B
50%
100%
D-Holding
D E
F G H
51%
49%
2%48%
Akcionářská
dohoda
© Allen & Overy 2016 1313
Investice
GLOBAL INVESTMENTS
LUX INVESTMENTS
CZECH-INVEST
TARGET ENERGY & CO
UK 100%
100%
X%
ENERG POWER
60% 34%
© Allen & Overy 2016 1414
Obratová kritéria - EU
NE
Hlavní obratový test Alternativní obratový test
Celkový obrat všech > 5 000 mil. EUR
celosvětově
Obrat každého z nejméně 2 soutěžitelů
> 250 mil. EUR v EU
Celkový obrat všech > 2500 mil. EUR
celosvětově
Obrat každého z nejméně 2 soutěžitelů
> 100 mil. EUR v EU
V každém z nejméně 3 členských států
celkový obrat všech > 100 mil. EUR
každém z nejméně 3 členských států
celkový obrat každého z nejméně dvou
> 25 mil. EUR
Aplikace EU pravidel
Potenciální aplikace
národních
soutěžních pravidel
ANO
ANO
ANO
ANO
ANO
ANO
NE
NE
NE
NE
ANO
NE
NE
* více než 2/3 obratu je
dosaženo v jednom a témž
členském státě
2/3 pravidlo splněno*
© Allen & Overy 2016 1515
Obratová kritéria - ČR
Test 1 Test 2
Alespoň 2 ze soutěžitelů dosáhli
každý obrat v ČR > 250 mil. Kč
Čistý obrat všech soutěžitelů v ČR
> 1,5 miliardy Kč
Čistý obrat alespoň jednoho soutěžitele v CR
> 1,5 miliardy Kč
(účastníka fúze / nabývaného podniku /
kontrolovaného soutěžitele /
jednoho ze soutěžitelů zakládajících JV)
Čistý obrat dosažený dalším soutěžitelem
celosvětově > 1,5 miliardy Kč
Spojení nepodléhá
povolení ÚOHS
ANO
ANO
ANO
ANO
NE
NE
Spojení podléhá
povolení ÚOHS
NE
NE
© Allen & Overy 2016 1616
Proces schvalování spojení
5 Rozhodnutí
4 Posuzování spojení
3 Oznámení spojení
2 Přednotifikační jednání
1 Příprava oznámení spojení
© Allen & Overy 2016 1717
Příprava oznámení spoj 1
Je transakce spojením?
Jakého dosáhli soutěžitelé obratu?
‒ dotazník pro klienta
Identifikace jurisdikcí, v nichž je povinnost oznámit spojení
Identifikace trhů, jež budou spojením dotčeny
‒ dotazník pro klienta, jehož účelem je získání odpovědí
pro vyplnění dotazníku k povolení spojení
Kontrola úplnosti a správnosti odpovědí
Vyplnění dotazníku k povolení spojení
© Allen & Overy 2016 1818
Přednotifikační jednání 2
Oslovení ÚOHS za účelem potvrzení:
‒ úplnosti návrhu na povolení spojení
‒ procesních otázek
Ideálně nejméně 2 týdny před zamýšleným oznámenim
Neformální charakter, možný písemný kontakt i osobní schůzka
Zachování důvěrnosti transakce
Nikoliv závazné vyjádření o dopadu transakce na trh
© Allen & Overy 2016 1919
Oznámení spojení 3
osoby povinné oznámit spojení - účastníci řízení
‒ účastníci fúze
‒ soutěžitelé nabývající podnik nebo kontrolu nad ním
není stanovena lhůta pro oznámení, ale platí zákaz uskutečnění
spojení před jeho povolením (tzv. standstill principle) –
§ 18 odst. 1 ZOHS
obsah návrhu na povolení spojení:
‒ dotazník
‒ plná moc, výpis z OR, výroční zprávy, závěrky
‒ listiny zakládající spojení (s alespoň částečnými překlady), atd.
© Allen & Overy 2016 2020
Posuzování spojení (1) –
druhy řízení a lhůty
4
I. fáze
Standardní řízení
II. fáze
– rozhodnutí do
30 dnů
– spojení
nepodléhá
povolení
– spojení podléhá
povolení a
povoluje se
– spojení vzbuzuje
vážné obavy z
narušení soutěže
– rozhodne do
5 měsíců od
zahájení řízení
Podmínky
aplikace
Zjednodušené řízení
(§ 16a ZOHS)
Rozhodnutí
do 20 dnů
– nízké společné
tržní podíly
– nabytí výlučné
kontroly, pokud již
existuje kontrola
společná
– spojení se
povoluje
– pokud třeba
posouzení v rámci
standardního
řízení → výzva k
podání úplného
návrhu na
povolení spojení
© Allen & Overy 2016 2121
Posuzování spojení (2) –
přípustnost
4
Tzv. substantivní test
‒ Spojení nesmí narušit účinnou hospodářskou soutěž na trhu, zejména v důsledku vzniku či
posílení dominantního postavení
‒ Zkoumají se: tržní podíly na relevantních trzích, kupní síla, možnost vstupu nových
soutěžitelů na trh, benefity uskutečnění spojení, atd.
‒ Vyvratitelná domněnka přípustnosti – společný tržní podíl < 25 %
‒ Vypořádání se s námitkami
‒ Závazky
‒ Doplňková omezení (tzv. ancillary restraints)
© Allen & Overy 2016 2222
Posuzování spojení (3) –
konkurovat či
nekonkurovat?
4
… ochranná ustanovení, která neporušují soutěžní právo …
„hodnota podniku často záleží na ochotě
prodávajícího nekonkurovat na trhu“
prodávající se zaváže nekonkurovat
– obecně považováno za protisoutěžní a zakázané
– přípustné, pouze pokud to „se spojením přímo souvisí a je to pro ně nezbytné“
– povolený rozsah:
– pouze produkty nabízené převáděným podnikem
– pouze v oblasti, kde prodávající působil
– 2 roky (goodwill) nebo 3 roky (goodwill a know-how)
– jen prodávající, jeho dceřiné společnosti a obchodní zástupci
potenciální vliv na ocenění
© Allen & Overy 2016 2323
Rozhodnutí 5
Spojení je povoleno
‒ rozhodnutí lze zrušit, pokud spojení povoleno na základě nesprávných, neúplných,
nepravdivých údajů, resp. nejsou plněny závazky, kterými ÚOHS povolení podmínil
(§ 19 ZOHS)
Spojení není povoleno
‒ podstatné narušení hospodářské soutěže (vznik nebo posílení dominantního postavení)
Spojení povoleno se závazky
‒ cílem je zachování účinné hospodářské soutěže
‒ nesplnění závazků – sankce: (REWE/PLUS-DISCOUNT (2013) – 24 mil. Kč)
© Allen & Overy 2016 2424
Rizika spojená s porušením zákazu uskutečnit spojení
před povolením spojení
– pokuta až do 10 mil. Kč nebo 10 % z čistého obratu
dosaženého za poslední ukončené účetní období +
opatření nezbytná k obnově účinné soutěže (§§ 18
odst. 5 a 20 odst. 4 ZOHS)
– uložena v 5 případech: např. KHTD/Karlovarská teplárenská
(2013) – 530 tisíc Kč; Karlovarské minerální vody/Poděbradka
(2004) – 10 mil. Kč
Nesplnění
notifikační povinnosti
Uskutečnění spojení před
právní mocí rozhodnutí
ÚOHS, kterým se spojení
povoluje
Uskutečnění
nepovoleného spojení
© Allen & Overy 2016 2525
Doporučená literatura
Raus / Neruda: Zákon o ochraně hospodářské soutěže – Komentář, Linde Praha, 2. vydání
Munková / Svoboda / Kindl / Staňkovský: Soutěžní právo, C.H. Beck, 1. vydání
Cook / Kerse: EC Merger Control, Sweet & Maxwell, 5th edition
Richard Whish: Competition Law, Oxford University Press, 7th edition
© Allen & Overy 2016 2626
Diskuse
© Allen & Overy 2016 2727
Kontaktní údaje
Iva Bilinská
Advokátka
Tel: +420 222 107 113
Iva.bilinska@allenovery.com
© Allen & Overy 2016 2828
These are presentation slides only. The information within these slides does not
constitute definitive advice and should not be used as the basis for giving definitive
advice without checking the primary sources.
Allen & Overy means Allen & Overy LLP and/or its affiliated undertakings. The term
partner is used to refer to a member of Allen & Overy LLP or an employee or consultant
with equivalent standing and qualifications or an individual with equivalent status in one
of Allen & Overy LLP's affiliated undertakings.
Questions?