FUNDACE A ÚSTAVY (V ŠIRŠÍCH SOUVISLOSTECH) Doc. JUDr. Kateřina Ronovská, PhD. Brno REJSTŘÍKOVÉ SOUVISLOSTI U FUNDACÍ NADAČNÍ (FUNDAČNÍ) REJSTŘÍKOVÁ REGULACE Nadační rejstřík je „veřejný“ – co to znamená? Zachována kontinuita - prověřit, zda není nutno něco doplnit (6 měsíců), drobné změny oproti dosavadní úpravě Princip publicity (formální, materiální) Notářský zápis a přímý zápis notářem Zapisují se: nadace a nadační fondy Skutečnosti zapisované u všech p.o. (§ 25 VeřRej) Další skutečnosti (§ 34 VeřRej) – výše nadačního kapitálu, výše vkladu každého zakladatele, omezení určená dárcem pro nakládání s jeho darem, identifikace zakladatele, údaje o převodu závodu Týká jich též evidence údajů o skutečných majitelích § 118b a násl. NOVÉ NADAČNÍ PRÁVO FUNDACE V OZ Začlenění přímo do OZ – posun do soukromoprávní sféry Kontinuita existence dosavadních nadací a nadačních fondů (zrušení zákona č. 227/1997 Sb.) Posílení postavení zakladatele - vyšší respekt jeho vůli, možnost ponechat si určitá práva a povinnosti , tj. návrat k „evropským kořenům“ Liberalizace (zejména nadačního účelu) - rozšíření možností využití Změna systematiky - oddělení úpravy nadací a nadačních fondů FUNDACE - SYSTEMATIKA ČLENĚNÍ Část I., Hlava II. Osoby, Díl 3 Právnické osoby, Oddíl 3: Fundace: Obecně o fundacích ( § 303 – § 305): „ právnická osoba vytvořená majetkem vyčleněným k určitému účelu. Její činnost se váže na účel, k němuž byla zřízena.“ Nadace (§ 306 – § 393) – 87 ustanovení Nadační fond (§ 394 - § 401) – 8 ustanovení ---------------------------------------------------------------------------- Ústav – typově fundační forma – upravená v samostatném Oddílu 4 (§ 402 – § 418), „obdobně“ úprava nadací PŘECHODNÁ USTANOVENÍ – PRO NADACE A NADAČNÍ FONDY VZNIKLÉ DO 31.12. 2013 § 3049 odst. 1: nadace/nadační fondy vzniklé podle dosavadních předpisů se považují za nadace vzniklé dle NOZ u nadací založených statutem (do 1.1. 1998) – zvláštní režim - úprava statutu Zvláštní právo zakladatele ve lhůtě 2 let změnit nadační listinu Zvláštní právo soudu změnit nadační listinu, není-li zakladatel (zemřel, zanikl) § 3041: do 3 let uvést do souladu s požadavky NOZ --------------------------------------------------- „obdobně“ pro nadační fondy (§ 3049 odst. 2) NADACE NADACE – ZÁKLADNÍ CHARAKTERISTIKA I. Trvalá služba účelu společensky nebo hospodářsky užitečnému Účel: veřejně prospěšný, dobročinný (i soukromě prospěšný) Podnikání nadací jako vedlejší činnost – přímé i „nepřímé“ Preference vůle zakladatele - změna nadační listiny, změna nadačního účelu Nové pojmy: nadační kapitál, nadační jistina (zvláštní režim) NADACE – ZÁKLADNÍ CHARAKTERISTIKA II. Dispozitivní úprava vnitřních poměrů (zákon požaduje i nadále existenci statutárního a kontrolního orgánu) Odstranění některých detailních regulací, např. investování majetku, pravidla o omezení nákladů, ALE! Jiná detailní úprava včleněna: vklady do nadace, nadační kapitál (snižování a zvyšování nadačního kapitálu, přeměny fundací, zrušení nadace) Detailní zvláštní úprava zrušení a zániku nadací/naložení s likvidačním zůstatkem u VP nadací Možná přeměna nadace na nadační fond a naopak ZALOŽENÍ A VZNIK NADACE Založení – soukromoprávní projev vůle – nadační listina Povinná forma notářského zápisu (§ 309 odst. 4 OZ) Minimální obsahové náležitosti § 310 OZ Vznik – konstitutivním zápisem do nadačního rejstříku Nadace mortis causa – v praxi není běžné NADAČNÍ KAPITÁL, NADAČNÍ JISTINA, VKLAD DO NADACE Majetek nadace tvoří nadační jistina a ostatní majetek Nadační kapitál : -je peněžní vyjádření nadační jistiny -jeho výše se zapisuje do NR -Zvláštní kvalita správy nadační jistiny (§ 340) -Zvláštní mechanismus zvyšování a snižování NK (nejasné) NADAČNÍ PŘÍSPĚVEK Preference „úzkého“ pojetí Limity: -Vždy v souladu s účelem -Nesmí členům orgánů, zaměstnancům ani osobě jim blízké -Nesmí zakladateli (výjimky) ani osobám zakladateli blízkým (nedává smysl?) -Jiná plnění (poskytnutí bydlení, služebnost….) POSTAVENÍ ZAKLADATELE Při založení a vzniku nadace: -Fundační svoboda (a její limity) -Jednostranné právní jednání -Osobní právo (nezcizitelné, nepřechází na dědice) -Nastavení základních parametrů (podnikání, přeměny…) Při existenci nadace (limitované): -Spolupůsobení/ kontrola – pokud si vymezí v NL nebo stanoví zákon -Riziko nedostatečné oddělenosti majetkových sfér (nefunguje ochrana majetku) - ORGANIZAČNÍ STRUKTURA (DISPOZITIVNÍ ÚPRAVA, LIMITY) Obligatorně: Správní rada – statutární orgán, min. 3 členy, disp. pětilté funkční období, neslučitelnost fcí, disp. volí a odvolává sama Kontrolní orgán: dozorčí rada (u velkých nadací) – volí sama sebe, revizor (i právnická osoba) - volí SR Fakultativně: další orgány (výkonný ředitel, panel dárců) DOHLED/REPORTNÍ POVINNOST/AUDIT Soudní dohled, veřejný dohled, dohled zakladatele/beneficientů - rozdílný přístup mezi VP a ostatními fundacemi (nedostatečně zohledněno OZ, VeřRej) -Povinnost účtovat odděleně o nadačních příspěvcích, ostatních činnostech a nákladech na správu - Výroční zpráva – zákonný min. obsah § 358 OZ, povinnost zveřejnění ve sbírce listin - Audit účetní závěrky povinný, pokud nadační kapitál nebo obrat nadace vyšší než 5 mil. Kč ZRUŠENÍ/ZÁNIK/PŘEMĚNY NADACE Podrobná úprava zrušení (s likvidací/bez likvidace): -Dosažením účelu -Nemůže zrušit sama sebe rozhodnutím SR (pokud není předvídáno ) - Autoritativní zrušení soudem - § 377 OZ Zvláštní úprava likvidace – zpeněžení likvidační podstaty pouze v rozsahu, režim veřejně prospěšných nadací Možnost fúzí nadací navzájem/nadací a nadačních fondů Možnost změny právní formy na nadační fond (diskutabilní, pouze pokud zakladatel výslovně vymezí) PŘIDRUŽENÝ FOND (§ 349 A NÁSL. OZ) - Koncepce tzv. "nesamostatné nadace“ , účel fondu musí souviset s posláním nadace - Je tvořen souborem majetku, který je způsobilý být předmětem vkladu do nadace (předpoklad trvalého výnosu) - Majetek je svěřen pod správu nadace na základě písemné smlouvy (nadace není vlastník) - Vlastníkem majetku zůstává zakladatel/dárce - Nadace s majetkem fondu hospodaří odděleně, práva a povinnosti při hospodaření s přidruženým fondem vznikají jen spravující nadaci - Dohodnout i další parametry: úplatnost, rozsah správy, zvláštní označení atd. NADAČNÍ FOND NADAČNÍ FOND – ZÁKLADNÍ CHARAKTERISTIKA I. 8 ustanovení – řeší pouze základní statusové otázky Účel: společensky nebo hospodářsky užitečný Nemusí (může) mít trvalý charakter Ponechán značný prostor zakladateli (vnitřní organizační struktura a kontrolní mechanismy) Vyšší flexibilita a variabilita využití (i pro soukromé účely, limit nikoli za účelem podnikání) Zakladatel si může ponechat za trvání existence určitá práva a povinnosti NADAČNÍ FOND – ZÁKLADNÍ CHARAKTERISTIKA II. Podnikání i nakládání s majetkem – méně omezení Základ tvoří soubor majetku vzniklý v vkladů, které nemusí ( ale mohou) splňovat požadavek trvalého výnosu a darů Nevytváří nadační jistinu ani nadační kapitál Změna právní formy na nadaci /nadační fond?? Lze jednodušší režim vnitřních poměrů/není povinnost mít statut Nemá obecně reportní povinnost ani povinnost auditu ÚSTAV SOUKROMÉHO PRÁVA ÚSTAV SOUKROMÉHO PRÁVA SPECIFIKA: účel, postavení zakladatele, vnitřní organizační struktura - Ústav veřejného x soukromého práva - „souhrn prostředků, jež majíce sloužiti určitému společnému účelu tvořící technickou jednotku“ (Matějka, 1929, str. 77) - Historicky využívány k podpoře chudých, nemocných, vzdělání, vědy - Vážný 1559: „ústav není než druh nadace“ - Předchůdci („konkurenti“): příspěvkové organizace – obecně prospěšné společnosti - majetkový substrát (fundační charakter), povinný vklad - ústavy veřejného práva - v.v.i., ČT, ČTK, Národní galerie ÚSTAV V OZ- ZÁKLADNÍ CHARAKTERISTIKA I. - Zvláštní typ právnické osoby soukromého práva (§405 a násl.) - Hybridní forma ex lege Blíže Ronovská, K. Ústav soukromého práva: na pomezí mezi fundací a korporací, Právní rozhledy č. 6/2017. str. 191 - Systematické zařazení: Oddíl 4, § 405 a násl. – odůvodněno „kombinací věcného základnu s osobním prvkem“ - Účel: provozování činnosti užitečné společensky nebo hospodářky s využitím své osobní a majetkové složky. - Činnost, jejíž výsledky jsou každému rovnocenně dostupné za podmínek předem stanovených - Provozuje-li závod nebo jinou vedlejší činnost, nesmí být provoz na újmu jakosti, rozsahu a dostupnosti služeb poskytovaných v rámci hlavní činnosti ÚSTAV V OZ- ZÁKLADNÍ CHARAKTERISTIKA II. - Specifické postavení zakladatele ústavu (stojí mimo ústav, ex lege nadán řadou pravomocí, vč. zrušení) - svoboda ustavování, svébytnost úpravy, dispozitivita úpravy - Stručná úprava – základní parametry (název, účel, min. obsah zakladatelského právního jednání, vznik, orgány, zrušení, zánik..) - Na právní poměry ústavu se použije „obdobně“ ustanovení o nadaci (problematické ) Spíše vykládat jako „přiměřeně“ Tématu nově viz 29 Cdo 4197/2015!! – FORMA PROSTÁ PÍSEMNÁ ZALOŽENÍ/VZNIK ÚSTAVU Zakladatelské právní jednání inter vivos/mortis causa FO, PO (ne stát?) Forma: písemná forma x NZ? (nejednotnost judikatury) (mladší VS Praha 7 Cmo 295/2015 x starší 7 Cmo 448/2014) Obsah min.: -název, sídlo -Účel vymezením předmětu činnosti, podnikání -Výše vkladu (může být vklad O,- Kč)??? – NE!! -Počet členů SR a jména a bydliště prvních členů -Podrobnosti o organizaci ústavu Vznik – konstitutivní zápis do rejstříku ústavů (§35 VeřRej) SILNÉ POSTAVENÍ ZAKLADATELE ÚSTAVU • zákon explicitně vymezuje široká oprávnění zakladatele • nepřevoditelnost pozici zakladatele (stejně jako u fundací) –osobní právo X Usnesení Vrchního soudu v Olomouci ze dne 18. 10. 2016, sen. zn. 8 Cmo 285/2016) – převoditelnost zakladatelských práv(argumentace převoditelností práv OPS, ale tam explicitně vyjádřeno v zákoně) – nedoporučeno k publikaci do Sbírky rozhodnutí a stanovisek NS. • delegace některých oprávnění na orgány či 3 osoby – možná • změna účelu? zpětvzetí? ORGANIZAČNÍ STRUKTURA Obligatorně: Správní rada – výsadní postavení při správě majetku, jmenuje a odvolává zakladatel (nebo určí jiný způsob), dis. sama sebe, dis. 3 leté funkční období, neslučitelsnost fcí, Ředitel – statutární orgán (zbytková působnost) Fakultativně: Dozorčí rada a další orgány Odměňování: obvyklá odměna u ředitele, ostatní čestné funkce (dispozitivní) – VŽDY VYMEZIT V ZL!!!! REPORTNÍ POVINNOST/AUDIT Povinnost vést účetnictví Povinnost vypracovat a zveřejnit výroční zprávu ve sbírce listin RS Povinnost auditu při výši čistého obratu nad 10 mil. Kč, nebo pokud tak stanoví ZPJ nebo statut ÚSTAV ZRUŠENÍ/ZÁNIK/PŘEMĚNY Zrušit lze neplní-li dlouhodobě svůj účel + § 172 OZ Může zrušit zakladatel, pokud si vyhradí právo (popř. správní rada) Majetkové poměry zakladatelů se neobnovují Omezení u VP ústavů co se týče dispozice s likvidačním zůstatkem Zřejmě lze fúze (přes § 181) - Nelze změna právní formy (jen na ústav ze spolku, OPS) Rozdělení? Zánik výmazem z veřejného rejstříku OBECNĚ PROSPĚŠNÁ SPOLEČNOST - Zachována plná právní kontinuita existujících OPS – nadále se řídí „dosavadními předpisy“ - Zrušen zákon č. 248/1995 Sb., o obecně prospěšných společnostech (již nebude možno novelizovat) - Nové nebude možno zakládat, existující „dožijí“ § 3050: možnost přeměny na ústav, nadaci, nadační fond - Ustanovení o přeměně právnických osob OZ se použijí „obdobně“ pro přeměnu OPS na ZÚ, N, NF ÚSTAV VS. OPS VÝHODY: +/-Fundační základ(vždy nutný majetkový vklad), + Jednodušší pravidla pro fungování, aktuální + Širší účel: provozování činnost užitečné společensky nebo hospodářsky +/- Silné postavení zakladatele i za trvání existence ústavu(odlišuje ústav od ostatních fundací) + Není povinnost mít dozorčí radu + Podnikání přímé i „nepřímé“ (zejména formou majetkové účasti na podnikání jiných osob) +/- Možnost budoucí změny úpravy, pokud se ukáže, že nutno ÚSTAV VS. OPS NEVÝHODY: -„ústav“ (spíše psychologický prvek) -administrativní náročnost transformace (transakční náklady) -Nový, neznámý, nevyzkoušený Nejasnost rozsahu využití nadační „obdobně“ nadací SOUVISEJÍCÍ LITERATURA - FUNDACE Havel, B., Ronovská, K., Nadační fond v realitě nového občanského zákoníku. Právní rozhledy, Praha: Nakladatelství C.H. Beck, 2014, roč. 2014, č. 3, s. 82 - 88. Ronovská, K., Havel, B. Kogentnost úpravy právnických osob a její omezení autonomií vůle nebo vice versa? Obchodněprávní revue, Praha: Nakladatelství C.H. Beck, 2016, roč. 2016, č. 2, s. 33-39 Ronovská, K. Volba formy rodinného majetku: na čem záleží?, Bulletin advokacie, 7-8/2016, str. 44 a násl. Ronovská, K. In: Lavický a kol. Komentář: Obecná část. § 1–654. Praha: C. H. Beck. 2014. Výklad k fundacím a nadacím a nadačním fondům. Ronovská, K., Nadační fond po rekodifikaci soukromého práva. Subsidiarita, či analogie uvnitř nadačního práva? Právní rozhledy, Praha: Nakladatelství C. H. Beck, s. r. o., 2013, roč. 21, 13-14, s. 494-499. JEŠTĚ SOUVISEJÍCÍ LITERATURA Ronovská,K. K postavení zakladatelů nadací a nadačních fondů po rekodifikaci soukromého práva. Právní rozhledy, Praha: Nakladatelství C.H. Beck, 2015, roč. 2015, č. 22, s. 767 -771 Ronovská, K. Jsou fundace z Venuše a korporace z Marsu? Několik úvah nad pronikáním korporačních prvků do nadačního práva. In: Ronovská, K. a kol. Metamorfózy nadačního práva v Evropě a České republice na počátku 21. století. Brno: Masarykova univerzita. 2015, str. 32 a násl. Ronovská, K. Nové české nadační právo v evropském srovnání. Praha: WK. 2012. Ronovská, K.Metamorfózy nadačního práva v Evropě a v České republice na počátku 21. století, MU, 2015 Havel, B, Ronovská, K., Nové instituty fiduciární spory majetku po rekodifikaci soukromého práva. Fond svěřenský, nadační a přidružený, in Tichý, L, Ronovská, K. Kocí, M. (eds.) Trust a srovnatelsné instituty v Evropě, CPK, UK, 2015 CO VYŠLO K ÚSTAVŮM? Ronovská, K. In Petrov/Výtisk/Beran a kol. Občanský zákoník, Komentář, C.H. Beck, 2017, s. 419 a násl. Hurdík, J. In: Lavický a kol. Komentář: Obecná část. § 1–654. Praha: C. H. Beck. 2014, str. 1594 a násl. Ronovská, K., Pět důvodů, proč nepožadovat u zakladatelských právních jednání u nadačních fondů a ústavů formu notářského zápisu. Bulletin advokacie. Praha: Česká advokátní komora. 2014, č. 11 s. 48–50. Duba, J, Šveřepová, K.: Ústav – nedostatky právní úpravy v praxi, Bulletin advokacie 10/2015, s. 53 an., Eliáš, K. In: Eliáš, K. a kol. Občanské právo pro každého. 2. vydání. Praha: Wolters Kluwer. 2014, str. 142 a násl., Forejtová, M., Šlejharová, M., Právní úprava ústavu v občanském zákoníku a její nedostatky, Soukromé právo, 9/2016, WK, 2016, str. 17 a násl. Holejšovský, P. K usnesení VS v Praza 7Cmo 295/2015, Právní rozhledy č. 11/2016, str. 416. Deverová, L. In: Švestka, J., Dvořák, J., Fiala, J. Občanský zákoník: Komentář. Svazek I. Praha: Wolters Kluwer. 2014, str. 919 a násl. Ronovská, K., Jsou fundace z Venuše a korporace z Marsu? Několik úvah nad pronikáním korporačních prvků do nadačního práva. In: Ronovská, K. a kol. Metamorfózy nadačního práva v Evropě a České republice na počátku 21. století. Brno: Masarykova univerzita. 2015, str. 32 a násl., Děkuji Vám za pozornost…J katerinaronovska(et)gmail.com