Středisko hlavních majetkových zájmů dlužníka (COMI) 27.11. 2009 Mgr. Petra Novotná LL.M. COMI jako kritérium v právních dokumentech n Nařízení Rady (ES) 1346/2000 o insolvenčních řízeních (26) n UNCITRAL Vzorový zákon n UNCITRAL Průvodce insolvenčním právem n Legislativa států, které přijaly vzorový zákon (např. Japonsko, Mexiko, USA, Kanada, JAR, Černá Hora, Srbsko) Mezinárodní příslušnost n Pravomoc/příslušnost n Kritéria pro určení dlužníkova vztahu ke státu (Brusel I, SES, členské státy apod.) n Flexibilita vs. jistota Druhy řízení podle čl. 3 nařízení a kritéria – umírněný universalismus n 1) Hlavní řízení (COMI) n 2) Teritoriální (vedlejší) řízení (provozovna) ¨ a) nezávislé teritoriální řízení (zahájené před HŘ), ¨ b) vedlejší řízení (likvidační řízení zahájené po HŘ) Cíle insolvenčního nařízení n Řádné fungování vnitřního trhu n Účinný průběh přeshraničních insolvenčních řízení n Zabránit jevu forum shopping n => interpretace pojmu COMI Právnické osoby n Vyvratitelná domněnka pro COMI n „…za místo, kde jsou soustředěny hlavní zájmy, považuje sídlo…“ n Inkorporační teorie n Teorie skutečného sídla n čl. 43 – 48 SES n ESD ke svobodě usazování Definice COMI? n Čl. 13 důvodů (povaha): n „…místo, ze kterého dlužník obvykle své zájmy spravuje, a je proto zjistitelné třetími osobami.“ n Historické prameny (povaha): ¨ Původní návrhy úmluvy a nařízení ¨ Virgós – Schmitova zpráva odst. 75: n „Insolvence je předvídatelné riziko“ ? ¨ Lemonteyho zpráva Slovní rozbor n Správa X řízení ¨ Správa rozhodováním X středisko činnosti (mozek vs. svaly společnosti) n Hlavní ¨ Činnosti různého typu z různých míst n Zájmy X podnikání ¨ Obchodní, průmyslové, profesní, všeobecná ekonomická aktivita FO n Středisko ¨ Hospodářské X „právní“ Koncerny a jejich COMI n Absence úpravy v nařízení a její důvody n Lemonteyho zpráva k dceřiným spol.: n „..where it has its main centre for administering and managing its affairs.“ n Rozhodnutí na základě příkazů mateřské společnosti odjinud n Problém kontroly a principu oddělené právní subjektivity (veil piercing) COMI v judikatuře členských států (EIR Database) n Na území ES (Geveran Trading) n Ne nutně zapsané sídlo (Enron Directo) n COMI v EU a zapsané sídlo mimo EU (Brac) n Dceřiná společnost a pobočka (Telia AB) COMI v judikatuře členských států n „Head office functions test“ – vážení faktorů n Např.tato rozhodnutí: n UK - Daisytek, MG Rover, Enron, Brac n Německo – Hettlage n Maďarsko – Parmalat n Francie – EMTEC, Energotech Head office functions test nebo Command and control test n Vážení faktorů, mozaikový přístup n Tři hlavní okruhy: mozek společnosti, činnost společnosti, očekávání věřitelů n Místo činnosti (transakce) n Místo rozhodování a řízení, výkonná rozhodnutí n Běžná správa (účetnictví, finance, audit, fakturace, informační systém, plánování) n Schůze představenstva n Uzavírání smluv a lex causae n Strategická a finanční rozhodnutí n Vztahy s věřiteli a dodavateli n Fungování koncernu jako celku, postavení a vztah společnosti v koncernu n Regulace povolení činnosti COMI v judikatuře ESD n EUROFOOD aneb závod o čas n Důvody sporu: ¨ Povaha insolvenčního řízení ¨ Skutečné postavení ředitelů ¨ Okamžik určování COMI a zahájení řízení ¨ Vztahy kontroly a oddělenosti ¨ Forma a podstata správy ¨ Věřitelé a zjistitelnost ESD a Eurofood COMI n „dceřinná společnost spravuje své zájmy ve státě zapsaného sídla jako samostatný subjekt a způsobem zjistitelným pro třetí osoby“ n Mateřská společnost kontroluje politiku dceřiné společnosti (100% podíl, jmenování členů představenstva) Eurofood n Generální advokát: n „strong evidence of overwhelming, overriding and ascertainable control by a parent company“ n „pádné důkazy o silné a zjistitelné kontrole ze strany mateřské společnosti“ Eurofood n ESD n Objektivní a třetími osobami zjistitelné skutečnosti (faktory) umožní prokázat, že se COMI nenachází v místě zapsaného sídla. n Společnost typu „poštovní schránka“ n COMI se určuje pro každou společnost zvlášť n Hospodářská kontrola sama o sobě nestačí Eurofood - zjistitelnost n Třetí osoby n Subjektivní názor věřitelů a objektivní charakter zjistitelnosti COMI (USA) n Zjistitelnost vs rozdílná očekávání n Ochrana zaměstnanců (2002/47/ES platební neschopnost zaměstnavatele, čl. 4, 10 IN) n Insolvenční rejstříky Eurofood – okamžik zahájení řízení n Přílohy A a C k nařízení n Zahájení: n Jmenováním správce z přílohy C n Rozhodnutí o zahájení řízení n Ztráta kontroly dlužníka nad majetkem n Princip zpětné účinnosti Eurofood – odmítnutí uznání n Zásada vzájemné důvěry n Rozhodnutí lze napadnout pouze před soudy členského státu, ve kterém bylo toto řízení zahájeno, za použití procesních prostředků, které upravuje vnitrostátní právo tohoto členského státu n vlastní pojetí procesních záruk nelze stavět nad záruky poskytované jiným právním řádem n procesní odlišnosti nejsou důvodem pro výhradu veřejného pořádku za předpokladu, že je respektováno právo účastníků na spravedlivé soudní řízení Mobilita COMI n Nařízení nezakazuje n Insolvence je předvídatelné riziko? n Přesun: n Před podáním návrhu na zahájení n Po podání návrhu na zahájení, před vydáním rozhodnutí (Staubitz) n Přesun fúzí (Sevic) Vzorový zákon v USA - COMI n Chapter 15 (říjen 2005) n Pouze pro uznání a výkon – pomocné řízení n „principal place of business“ (srov. ESD ve věci C-73/06 Planzer Luxembourg Sàrl v Bundeszentralamt für Steuern) – komunitární pojem SphinX – judikatura USA ke COMI n Faktory: n Místo dlužníkova ředitelství, místo, odkud je společnost skutečně řízena (holding) n Kde se nachází dlužníkův hlavní majetek, většina věřitelů (+ dotčených rozhodnutím) n Stát, jehož právo bude rozhodné pro většinu sporů COMI v judikatuře USA n Tri-Continental 2006 n SphinX 2006 n Bears Sterns 2007 n Off shore hedge fondy n Problém postupu, pokud se nedá použít Chapter 15? (comity) Nevyřešené problémy n Závody o zahájení řízení? n Posunout do fáze - Kdo nejdříve podá návrh? n Mozaikový přístup? n Nová úprava pro kontrolu v koncernovém právu? n Delaware efekt? n Vedení jednoho hlavního řízení pro koncern – výhoda pro státy jako UK