Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Zajištění a utvrzení obchodních smluv
Změny závazku
Obchodní závazky
JUDr. Ing. Josef Šilhán, Ph.D.
Katedra obchodního práva
Právnická fakulta MU, Brno
josef.silhan@law.muni.cz
Zajištění a utvrzení
fce: posílení pozice věřitele; prevence problémů
reakce na možná rizika
riziko neschopnosti plnit - náhradní možnosti
uspokojení pohledávky (zajištění)
riziko nedostatečné snahy o plnění - posílení
motivace dlužníka (utvrzení)
řada institutů vhodných pro různé vztahy; různé
výhody a nevýhody
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Zajištění a utvrzení – hlavní nástroje
ručení
finanční záruka (zejména bankovní záruka)
zástavní právo
zajišťovací převod práva
finanční zajištění (spec. zákon)
+ (závdavek)
smluvní pokuta
uznání dluhu
utvrzovací (zajišťovací) směnka
další motivační mechanismy: silnější sankce (např. vyšší
úroky z prodlení), zádržné (pozastávky) nebo naopak
výhrada vlastnictví, snadné únikové cesty …
+ usnadění vymahatelnost práv: svolení k přímé
vykonatelnosti, rozhodčí doložka, jasné definice, termíny,
písemnost, … preference samovykonatelných nástrojů
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Zástavní právo
podrobná úprava ve III části: § 1309 -1394
poskytnutí věci (movité i nemovité) jako zástavy, ze které je
možno se v případě nesplnění uspokojit jejím zpeněžením
zástavu může poskytnout i třetí osoba
zajištění peněžitého i nepeněžitého dluhu
propadná zástava zásadně ne, ale pokud za cenu obvyklou
(dle posudku znalce) + vydání přebytku, pak ano (B2B)
vs. zajišťovací převod (= skutečný převod vlastnictví, s
rozvazovací podmínkou), §2040
vs. zadržovací právo (pouze dočasné zadržení věci, kterou
má věřitel po právu u sebe)
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Zajišťovací převod (§2040-2044)
= dočasný převod vlastnictví za účelem zajištění
vyvratitelná domněnka, že převod s rozvazovací podmínkou
splnění (ex lege přechod zpět)
lze tedy i jako převod fiduciární
může poskytnout i osoba třetí
u nemovitostí - zapisuje se do katastru, zapíše se i dočasná
povaha
byla-li věc předána, má věřitel právo mít ji u sebe a
vykonávat prostou správu (jinak naopak)
po splnění – povinnost umožnit výkon práva v předešlém
rozsahu + vydání přírůstků (po započtení nákladů)
není-li dluh splněn, stane se převod nepodmíněným
vydání přebytku, pokud obvyklá ceny zřejmě převyšuje výši
zajištěného dluhu
není-li ocenění ve smlouvě, důkazní břemeno má věřitel
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Ručení (§ 2018)
třetí osoba se zavazuje splnit místo dlužníka, pokud
nesplní on
lze i pro budoucí dluhy
subsidiarita
při realizaci nutná písemná výzva a přiměřená lhůta
(§ 2021)
ručitel má všechny námitky, které by měl dlužník (§
2023)
akcesorita
ale § 2019/2 – vědomá neplatnost pro nedostatek
způsobilosti nebrání ručení
+ 2026/2 – nezaniká nemožností plnění dlužníka
následný subrogační regres (§ 1937/2), vč. příslušenství i
zajištění, dokladů a informací
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Finanční a bankovní záruka
NOZ: obecně finanční záruka (§ 2029)
pokud poskytuje banka – bankovní záruka
zajištění do určité výše dle záruční listiny
variabilita - nesplnění či jiné podmínky
u bank vysoká jistota, ale zpravidla vyšší cena
oproti ručení některé výhody:
omezená subsidiarita - není třeba předchozí
výzva
zásadně žádné námitky ! - pouze pokud výslovně
uvedené v listině
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Smluvní pokuta
§ 2048-2052
sankce pro případ porušení určité povinnosti (peněžité
nebo nepeněžité)
Př.: „V případě prodlení kupujícího se zaplacením kupní ceny
je kupující povinen prodávajícímu uhradit smluvní pokutu ve
výši 0,1% z dlužné částky za každý den prodlení.“
peněžitá i nepeněžitá podoba sankce
nutno přesně specifikovat povinnosti (nikoliv výkon práva !)
již není povinná písemná forma
nutno určit výši nebo způsob určení výše
jednorázová (např. 50 tis Kč)
opakovaná (např. 0,1% denně z dlužné částky, 100 Kč
denně …)
kombinace
nutno dodržet přiměřenou výši pokuty; moderace (§2051)
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Smluvní pokuta II
nekompromisní přísnost – nezávislost na zavinění
ze zákona nejsou žádné liberační důvody
lze sjednat mírněji
významný vliv na případnou náhradu škody (§ 2050)
sjednaná pokuta = 100 tis
vzniklá škoda = 300 tis
jakou částku je možno souhrnně požadovat?
možno smluvně libovolně upravit jinak
zaplacení pokuty nemá vliv na povinnost splnit
utvrzený dluh (§ 2049)
lze sjednat opačně
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Variabilita smluvní pokuty
náhrada škody
nedotčena
pouze škoda
převyšující
pokutu
náhrada škody
zaniká
zajištěná
povinnost
nezaniká
zajištěná
povinnost
zaniká
paušalizační
pokuta
zprošťující pokuta
„vyplacení se“ z
povinnosti
„komplexní“
vypořádání
částečně
paušalizační
sankční
Uznání dluhu (§ 2053-2054)
utvrzení závazku, dvě výhody pro věřitele:
zlepšení důkazní pozice
nová desetiletá promlčecí lhůta, § 639 – 10 let
jak závazek uznat?
písemně – možno i méně formálně, ale určitě
konkludentně
• placením úroků
• placením části dluhu, jestliže lze usuzovat, že plněním
dlužník uznává i zbytek závazku
písemně lze uznat i promlčený závazek (i když dlužník
nevěděl)
účinky vůči ručiteli jen s jeho souhlasem (§ 2025/2)
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Změny závazkových vztahů
Změny závazku
v subjektech
změna věřitele
změna dlužníka
v obsahu závazku
dohodou
v důsledku porušení
změna vnějších okolností
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Změny v subjektech – změna věřitele
nástupnictví (univerzální sukcese) – dědění (§ 1475 – 1720) fúze…
postoupení pohledávky (cese) - § 1879-1886
vč.příslušenství i zajištění; postupitel vydá a sdělí vše potřebné
nevyžaduje se souhlas dlužníka; i tichá cese; notifikace §1882
nově již cese nemusí být písemně (ale § 564)
možno ve smlouvě dopředu vyloučit
dále nelze: zanikající smrtí + obsah by se změnil k tíži dlužníka
námitky dlužníkovi zůstávají; své pohledávky vůči postupiteli
může namítat i postupníkovu, ale musí bez odkladu oznámit
ručení za dobytnost! – do výše úplaty; ledaže postupník věděl, že
pohledávky je budoucí, nejistá nebo nedobytná (§ 1885)
• anebo nedobytnost až po postoupení náhodou nebo nedopatřením
postupníka (= zejm. nevymáhá bezodkladně po splatnosti nebo odloží-li)
postoupení souboru pohledávek, tzv. globální cese (§ 1887)
současných i budoucích; je-li dostatečně určen
např. pohledávky určitého druhu v určité době, nebo různé
pohledávky z téhož právního důvodu, z určitých aktivit
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Změna dlužníka – převzetí a přistoupení
nástupnictví
převzetí dluhu (namísto původního)
nutný souhlas věřitele; nemusí být písemně
„automatický“ přechod dluhu s přechodem vlastnického
práva k nemovitosti+zástavního práva (§1888/2) – přejde
i dluh zajištěný zástavou; presumovaný souhlas věřitele
přistoupení k dluhu (vedle původního)
bez dlužníkova souhlasu – vedle něj společně a nerozdílně
nelze postihovat zajišťující 3. os. pro neplnění novým
dlužníkem – pokud k tomu nedala souhlas
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Změna dlužníka – převzetí majetku (§ 1893)
převzetí veškerého majetku nebo poměrně určené části
(§495)
ex lege přistoupení k dluhu při převzetí majetku
ochrana věřitele (kogentní)
nabyvatel se stává solidárně zavázaným z dluhů, které s
převzatým majetkem hospodářsky souvisí a o nichž věděl či
musel vědět
jen do výše hodnoty majetku
ale neplatí pro osoby blízké (ledaže o dluzích nevěděly a
nemusely vědět)
vzhledem k účelu ochrany věřitele – aplikace jen při
významném převodu části majetku, která má dopad na
schopnost zcizitele plnit (nezanedbatelný); sporné !
obecná úprava (speciální např. koupě závodu, přeměny…)
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Postoupení smlouvy (§1895)
komplexní změna smluvní strany (převod práv i
povinností); lze i část smlouvy
nevylučuje-li to povaha smlouvy
účinnost vůči druhé straně jejím souhlasem
lze ale souhlasit i předem – pak účinné pouhým
oznámením
u opakujících se – do budoucna ohledně nesplněných
lze převést i indosací (rubopisem) - § 1897/2; tzv. smlouva
na řad
ochrana postoupené strany – pokud nový účastník neplní,
lze se domáhat plnění u původního (§ 1899)
prohlášení postupiteli dle § 1899/1
lhůta 15 dní, ale ne prekluze, pouze náhrada škody
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Změny v obsahu
dohoda
zcela dle vůle stran
dodatky a doplňky smlouvy
forma - § 564
v důsledku porušení
práva z vadného plnění („odpovědnost za vady“)
náhrada škody („odpovědnost za škodu“)
následky prodlení („odpovědnost za prodlení“)
…
změna okolností
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Vliv změny okolností na obsah a trvání závazku
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Změní-li se po uzavření smlouvy okolnosti do té míry, že se
plnění podle smlouvy stane pro některou ze stran
obtížnější, nemění to nic na její povinnosti splnit dluh
+ § 2006: plnění není nemožné, pokud lze splnit
•za ztížených podmínek
•s většími náklady
•s pomocí jiné osoby
•po určené době
ALE:
lze řešit smluvně
mnoho zákonných výjimek
Změna okolností (§ 1764)
Smluvní řešení změny okolností
automatické modifikační (adaptační) mechanismy
dobře použitelné u kvantitativních veličin (náklady, ceny,
inflace, měny, úroky, daně…)
měnové, inflační doložky
cenové doložky, flexibilní tvorba ceny; fixní cena x neúplný či
nezávazný rozpočet, indexace cen, měření skutečných
nákladů
flexibilní stanovení termínů
ex post adaptace
smluvně zakotvené změnové procesy – ad hoc reakce na
nastalé změny skrze úkony stran či rozhodnutí třetí osoby –
např. znalec, komise, „správce stavby“; nutno řešit i efektivní
proces vznášení nároků (claimů)
renegociace (strany znovu vyjednají podmínky smlouvy), §
1765; možnost převzetí rizika změny okolností dle § 1765/2
únikové (terminační) mechanismy
odstoupení, výpověď, odstupné, remisorní smluvní pokuta
Josef Šilhán, Právnická
fakulta, MU
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
smlouva o smlouvě budoucí (§ 1788/2)
zánik závazku ex lege
tzv. hardship (§ 1765-1767)
povinnost renegociace
možnost úpravy či zrušení soudem
změny u dlouhodobých smluv (§ 2000)
možnost zrušení soudem
+ speciální úprava smluvních typů: § 2057/2, §
2620/2, …
Zákonné řešení změny okolností
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
PŘEDPOKLADY (prokazuje dotčená strana)
tak podstatná změna okolností, že
zvlášť hrubý nepoměr
• neúměrným zvýšením nákladů plnění, anebo
• neúměrným snížením hodnoty předmětu plnění
změnu nebylo možno rozumně předpokládat ani ovlivnit
skutečnost nastala nebo se stala známou až po uzavření smlouvy
DŮSLEDEK:
právo domáhat se obnovení jednání o smlouvě
neopravňuje odložit plnění
nedohodnou-li se strany v přiměřené lhůtě, může soud na návrh
závazek změnit obnovením rovnováhy, anebo zrušit ke dni a za
podmínek určených v rozhodnutí; návrhem není soud vázán
• soud návrh zamítne, pokud právo neuplatněno v přiměřené
lhůtě, co změnu okolností musela zjistit; má se za to, že tato
lhůta činí dva měsíce
SMLUVNÍ ÚPRAVA – lze převzít nebezpečí změny okolností
Tzv. hardship (§ 1765-1767)
Josef Šilhán, Právnická fakulta, MU
Děkuji za pozornost
JUDr. Ing. Josef Šilhán, Ph.D.
josef.silhan@law.muni.cz