© Allen & Overy 2019
Úvěrové financování v praxi
mezinárodní advokátní kanceláře
JUDr. Petra Myšáková, Ph.D., LL.M., Mgr. David Bujgl
22. listopadu 2019
© Allen & Overy 2019 2
Čeho se dnes dotkneme
2 Úvěrové financování
3 Korporátní souhlasy a konflikt zájmů
4 Subordinace
5 Zajištění
1 Financování obecně
6 Finanční asistence
© Allen & Overy 2019 33
Financování obecně
© Allen & Overy 2019 4
Co všechno je „financování“
Financování
Úvěr
Odložená splatnost
Finanční leasing
Zápůjčka
Dluhopis
+ IPO
IPO
© Allen & Overy 2019 5
Co by vás mělo zajímat, když půjčíte peníze
1. Platný závazek vrátit peníze x reálná vymahatelnost
2. Pluralita věřitelů – fronta na majetek dlužníka
3. Chleba se láme v insolvenci – kolik % ze svých peněz dostane věřitel zpět?
© Allen & Overy 2019 6
Míra uspokojení věřitelů
* www.doingbusiness.org † www.vyzkuminsolvence.cz
World Bank (2015): 65,6%* VŠE: 25,2%/4,55%†
© Allen & Overy 2019 7
Dluhové financování
Versus
Úvěr
Úvěr bilaterální
Zajištěné
Seniorní
Nástroje kapitálových trhů
Klubový/syndikovaný
Nezajištěné
Podřízené
© Allen & Overy 2019 8
Úvěrové financování
© Allen & Overy 2019 9
Úvěrové vztahy
§ 2395 OZ:
‒ “Smlouvou o úvěru se úvěrující zavazuje, že úvěrovanému poskytne na jeho
požádání a v jeho prospěch peněžní prostředky do určité částky, a úvěrovaný se
zavazuje poskytnuté peněžní prostředky vrátit a zaplatit úroky.”
‒ úprava do § 2400 OZ
‒ Typická “velká” úvěrová smlouva – okolo 100 stran textu
‒ + řada doprovodných smluv – zejména zajištění
© Allen & Overy 2019 10
Proč tak složitě?
Banka chce své peníze zpět
‒ právní nárok x realita
‒ banka nikdy není jediný věřitel
‒ úpadek a „fronta na majetek“ dlužníka
‒ vyjednávací pozice
Banka nechce prodělat
‒ živí se půjčováním (našich) peněz
© Allen & Overy 2019 11
Banka chce své peníze zpět (1)
Dlužník
Společníci Zaměstnanci
Banka 1
(investiční
úvěr)Stát
Banka 2
(provozní
úvěr)Dodavatelé
© Allen & Overy 2019 12
Banka chce své peníze zpět (2)
Společníci
Dlužník
Banka 1
(investiční
úvěr)
Stát
Zaměstnanci Dodavatelé
Banka 2
(provozní
úvěr)
Dceřiná spol.
© Allen & Overy 2019 13
Banka nechce prodělat
Zisk = “marže” = rozdíl sazeb
Teoreticky:
– banka nepůjčuje peníze, které jí leží ve sklepě
– půjčuje si na trhu od jiných bank a dále půjčí svému dlužníkovi
Banka potřebuje marži ochránit
© Allen & Overy 2019 14
Druhy úvěrových vztahů
jedna měna x více měn
– mechanismy pro
přepočet
bilaterální x syndikované
– počet věřitelů
termínované x revolvingové
– podle toho, zda jednou
splacené peníze lze znovu
čerpat
zajištěné x nezajištěné
1
2
4
3
Podle účelu:
provozní, akviziční, projektové, realitní
© Allen & Overy 2019 15
Termínované a revolvingové
Termínované Revolvingové
– musí být načerpány do určité
doby od uzavření smlouvy
– mohou být spláceny ve
splátkách nebo najednou na
konci
– splacené částky nelze znovu
čerpat
– středně a dlouhodobé potřeby
(akvizice apod.)
– lze čerpat kdykoli po dobu trvání
smlouvy
– splacené částky lze znovu
čerpat
– kolísavé potřeby (provozní
financování)
© Allen & Overy 2019 16
Syndikované/klubové úvěry
1 Větší počet věřitelů půjčuje dlužníkovi – za stejných podmínek
2 Velké částky
3 Diverzifikace rizika
4 Možnost převádět podíl na úvěru
5 Administrativně jednodušší pro dlužníka
6
Práva a povinnosti věřitelů oddělené, ale peněžní prostředky poskytují
poměrně
7 Obsáhlá ustanovení ohledně “mechaniky“ fungování syndikátu věřitelů
© Allen & Overy 2019 17
Smluvní strany
Smluvní
strany
– dlužníci (borrowers)
– ručitelé (guarantors)
– poskytovatelé zajištění
– další subjekty: např.
akcionář
(společně se jim říká
zavázaní účastníci nebo
obligors)
Na straně „zavázaných“
– „prostí“ věřitelé (lenders)
– aranžéři (arrangers)
– agent úvěrů (facility
agent)
– agent pro zajištění
(security agent)
– banka vystavující
bankovní záruky či
akreditivy
(společně se jim říká
finanční účastníci nebo
finance parties)
Na straně věřitelů
© Allen & Overy 2019 18
Smluvní strany
Finanční účastník
Věřitel a
Administrativní
účastník
Administrativní účastník
Aranžér
 instruován Dlužníkem k aranžování
transakce
 vyjednání úvěrové dokumentace
Platební agent / Agent úvěru(ů)
 zajišťuje administrativu úvěru (čerpání,
splácení, vzdání se práv a dodatky, atd.)
 platí jej dlužník, ale je současně
zástupcem dalších věřitelů (syndikátu)
Agent pro zajištění
 pokud se zajištění na transakci zřizuje
© Allen & Overy 2019 19
„Mechanika“
01
Poměrné
sdílení
03
Poplatky
05
Rozhodné právo
a soudy
Věřitelská
demokracie
04
Převody a změny
stran
02
Ustanovení agenta pro zajištění
– drží zajištění pro všechny věřitele
Ustanovení agenta
– zastupuje věřitele
– administrativní úloha
© Allen & Overy 2019 20
Jak transakce probíhá
1 Nabídka financování – term sheet
2
Vyjednávání úvěrové smlouvy
– rozhodné právo – české, anglické, výjimečně jiné
3 Vyjednávání další dokumentace – zajištění
4 Podpis
5
Plnění podmínek čerpání
– právní posudek
6 Čerpání
7 [následná syndikace]
© Allen & Overy 2019 21
Struktura smlouvy – zákon vs. realita
– Smluvní strany
– Definice (výkladová
pravidla)
– Podmínky pro čerpání
– Odkládací podmínky
– Splácení
– Úrok
– Porucha trhu
– Daně
– Poplatky a náklady
– Zmírnění
– Odškodnění
– Započtení
– Prohlášení
– Finanční ukazatele
– Povinnosti
– Porušení
– Vztahy mezi Agentem
– Administrativními
účastníky a Věřiteli
– Rozdělení plateb
mezi Věřiteli
– Změny stran
– Správa úvěru
– Rozhodné právo,
soudy
Náležitosti ze zákona
(§ 2395 OZ)
– Povinnost úvěrujícího poskytnout peněžní prostředky
– Povinnost úvěrovaného je vrátit a zaplatit úroky
© Allen & Overy 2019 22
LMA (Loan Market Association)
www.loan-market-
assoc.com
477 členů
(banky,
nebankovní
instituce, právní
kanceláře)
ACT
(Association of
Corporate
Treasures)
www.treasurers.org
2 typy členství:
plné (full) – pouze
banky
Přidružené
(associate)
vznik v r.1996
© Allen & Overy 2019 23
Čerpání
Účel
Proces
čerpání
Podmínky
čerpání
© Allen & Overy 2019 24
České právo I
Odkládací podmínky
‒ doručení různých dokumentů “ve formě a obsahu přijatelném pro agenta/věřitele”
‒ Určitost?
§ 549 (2) OZ
‒ “Zmaří-li záměrně, aniž je k tomu oprávněna, splnění podmínky strana, které je
nesplnění podmínky na prospěch, považuje se podmínka za splněnou.”
‒ Koncept “dohodnutého znění” x flexibilita (a riziko)
© Allen & Overy 2019 25
Splácení a předčasné splacení
Splácení
Povinné předčasné
splacení
Dobrovolné předčasné
splacení
Náklady přerušení
‒ protiprávnost
‒ změna kontroly
‒ dispozice s majetkem
© Allen & Overy 2019 26
Úrok a úroková období
Fixní x plovoucí Úroková období Marže
‒ PRIBOR, LIBOR,
EURIBOR
‒ publikuje se nebo určí
referenční banky
‒ volba dlužníka ‒ zisk banky
© Allen & Overy 2019 27
Ochrana marže
‒ Povinné náklady
‒ Porucha trhu
‒ pokud je problém určit úrokovou sazbu nebo za ni
banky na trhu neseženou peníze
‒ Dorovnání srážkové daně
‒ Zvýšené náklady
‒ Jiné
© Allen & Overy 2019 28
‒ V případě poruchy trhu se úroková sazba stanoví podle “nákladů
věřitele na financování”
České právo II
29 Odo 1000/2004
‒ “Pokud je ve smlouvě o úvěru sjednán způsob určení výše úrokové
sazby založený na objektivních kritériích, a je stanoven (anebo je
určitelný) i den rozhodný pro změnu výše úrokové sazby, potom
podle přesvědčení Nejvyššího soudu změna těchto kritérií nemá za
následek změnu smlouvy (co do výše úroků), nýbrž jde jen o určení
konkrétní výše úrokové sazby k rozhodnému datu. Shora uvedený
závěr se ale neuplatní, není-li splněn předpoklad, podle něhož je
způsob určení výše úrokové sazby vázán na objektivní (na vůli
banky nezávislá) kritéria.”
‒ Uplatní se i v novém režimu OZ?
© Allen & Overy 2019 29
Prohlášení
Pokud jsou prohlášení nepravdivá, není povinnost poskytnout
čerpání Úvěru
Investigativní povaha prohlášení
Jde o alokaci rizika mezi Dlužníka a Věřitele
Prohlášení Dlužníka ohledně právních a komerčních
předpokladů, na jejichž základě je transakce sjednána
Chybné prohlášení je Případem porušení smlouvy
© Allen & Overy 2019 30
Prohlášení – co se vyjednává
– nemůže, ale je to nástroj dělby rizika mezi věřitele a dlužníka
Jak může Zavázaný účastník zajistit,
aby všechna prohlášení, která činí,
byla pravdivá?
– vztahuje se pouze na Zavázaného účastníka nebo i na další členy
Skupiny?
– materialita a další ústupky
– [která prohlášení se považují za opakovaná]
– pokud je prohlášení nepravdivé, je ponechána lhůta na nápravu?
– prohlášení potřebná dle typu transakce
Co vyjednávat:
© Allen & Overy 2019 31
Prohlášení a ujištění
Finanční výkazy
Specifická prohlášení
Spory
Opakování 7
5
6
4
Platnost, schválení,
soulad s povinnostmi
Není případ porušení
2
3
Status 1
© Allen & Overy 2019 32
Povinnosti a závazky
‒ Kontrola Dlužníka a jeho činnosti – ochrana investice věřitelů
‒ Hlavním zájmem věřitelů je:
‒ eliminace rizika insolvence
‒ ochrana aktiv
‒ ochrana pořadí věřitelů
‒ zachování podnikání Zavázaného účastníka tak, jak do něho věřitelé investovali
‒ zachovat povahu Zavázaného účastníka
‒ Porušení povinnosti může být pro věřitele prvním varovným signálem
© Allen & Overy 2019 33
Povinnosti a závazky
(výkazy, oznámení porušení)
Informační
povinnosti
Dodržování
finančních
ukazatelů
Obecné
‒ zákaz zřízení zástavního práva (negative
pledge)
‒ finanční zadlužení
‒ dispozice s majetkem
‒ změna podnikání
‒ specifické závazky
© Allen & Overy 2019 34
Povinnosti – limity
Příliš přísná kontrola
Zavázaného
účastníka a vliv na
jeho podnikání?
Odpovědnost
Věřitelů a ovlivnění
dlužníka
Zachování
kontroly věřitelů
a pořadí jejich
pohledávek pro
případné
uspokojení
Versus
© Allen & Overy 2019 35
Případy porušení
účel: vymezení situací, kdy Věřitelé mohou konat a
zejména požadovat
předčasné splacení 01
na koho se vztahují:
– dlužník
– ručitel/třetí osoba poskytující zajištění
– společník
– dceřiné společnosti
02
© Allen & Overy 2019 36
Případy porušení
standardně
zahrnují:
– prodlení (za určitých okolností poskytnuta lhůta
k nápravě)
– porušení důležitých povinností (bez lhůty k nápravě)
– porušení jiných povinností (často vyjednána lhůta
k nápravě)
– chybné prohlášení
– křížové neplnění a křížová akcelerace
– insolvenční případy porušení
– u insolvenčního řízení často poskytnuta lhůta
k nápravě
– nesplnění rozsudku či exekuce
– podstatná negativní změna
– další (včetně specifických pro akviziční, RE, projektové,
asset financování a financování státu)
© Allen & Overy 2019 37
Možné následky vzniku Případu porušení
zesplatnění poskytnutých Úvěrů – § 1361 OZ – i vůči zástavnímu dlužníku
stanovení splatnosti Úvěrů na výzvu
zrušení oprávnění čerpat / povinnosti poskytnout čerpání
realizace zajištění
nemožnost dalšího čerpání
ve skutečnosti jsou tato oprávnění spíše teoretická a motivací pro Dlužníka
realita: renegociace transakce/refinancování či konsenzuální restrukturalizace
(standstill) či zahájení insolvenčního řízení
© Allen & Overy 2019 38
České právo III
Převody mezi věřiteli
dříve problém
§ 1895 a násl. OZ souhlas dlužníka
předem
ALE § 1899 OZ
postoupení smlouvy
nebo její části
odmítnutí osvobození
postupitele
© Allen & Overy 2019 39
Korporátní souhlasy a konflikt zájmů
© Allen & Overy 2019 40
Korporátní schválení finanční transakce
= souhlas příslušných orgánů dlužníka/ručitele/zástavce s uzavřením finančních dokumentů,
načerpáním úvěrů, poskytnutím zajištění a souvisejícími transakcemi
(např. subordinace, hedging atd.)
Proč korporátní schválení
– Povinnost ze zákona -> relativní
neplatnost právního jednání
– Omezení v ZPJ nebo rozhodnutí
-> odpovědnost členů orgánu
Korporátní souhlasy
– Valná hromada/jediný společník
– Jednatel(é)/představenstvo
– Dozorčí rada
+ tzv. Formalities Certificate
© Allen & Overy 2019 41
Povinnost péče řádného hospodáře
Každý, kdo přijme funkci člena voleného orgánu, je povinen vykonávat tuto funkci s nezbytnou
loajalitou, s potřebnými znalostmi a pečlivostí (§ 159 (1) NOZ).
Povinnost péče řádného hospodáře není dotčena udělením pokynu nejvyššího orgánu.
Při porušení povinnost navrátit prospěch a nahradit újmu společnosti.
Test rozumně uvažující osoby v obdobném postavení.
Pečlivě a s potřebnými znalostmi jedná ten, kdo mohl v dobré víře rozumně předpokládat, že jedná
informovaně a v obhajitelném zájmu korporace (§ 51(1) ZOK).
(business judgement rule)
© Allen & Overy 2019 42
Co je zájmem statutárního orgánu?
– Povinnost loajality ke společnosti, nikoliv společníkům, akcionářům, ostatním členům,
zaměstnancům…
– Zájmy společnosti a jejího společníka se mohou rozcházet X zájmy koncernu
Target Energy
& Co.
(CZ) úvěr
Banky nebo
investoři do
dluhopisů
zajištění
© Allen & Overy 2019 43
Střet zájmů (§ 54 ZOK)
pokud hrozí střet zájmů, povinnost notifikace:
(1) Střet zájmu korporace se zájmem:
‒ člena jejího orgánu
‒ osoby blízké členovi orgánu korporace
‒ osoby ovlivněné či ovládané členem orgánu korporace
(2) Je-li jednání člena orgánu korporace ovlivněno chováním vlivné nebo ovládající osoby (§ 76 ZOK)
orgánu, jehož je členem, aA
kontrolnímu/nejvyššímu orgánuB
‒ Notifikace nezbavuje člena orgánu
jeho povinnosti jednat v zájmu
korporace
‒ Kontrolní/nejvyšší orgán může
dočasně pozastavit členovi orgánu
výkon jeho funkce
© Allen & Overy 2019 44
Střet zájmů při uzavírání smluv (§ 56 ZOK)
Notifikační povinnost, má-li být uzavřena smlouva mezi korporací a členem jejího orgánu
(nebo osobou jemu blízkou, jím ovládanou nebo jím ovlivněnou)
může uzavření smlouvy zakázat, aA
vždy podá zprávu nejvyššímu orgánuB
Kontrolní orgán:
‒ Nejvyšší orgán může
uzavření smlouvy
zakázat
‒ Platí i pro zajištění/utvrzení
dluhů a spoludlužnictví
‒ Neuplatní se v běžném
obchodním styku (§ 57
ZOK)
© Allen & Overy 2019 45
Střet se zájmy společníka či dalších osob (§ 76 ZOK)
§ 54 – § 56 odst. 1 a § 57 ZOK
se použijí obdobně, je-li jednání člena orgánu ovlivněno vlivnou nebo ovládající osobou
= každý, kdo pomocí svého vlivu v
obchodní korporaci rozhodujícím
významným způsobem ovlivní jednání
korporace (§ 71 odst. 1 ZOK)
= osoba, která může v obchodní
korporaci přímo
či nepřímo uplatňovat rozhodující vliv
(§ 74 odst. 1 ZOK)
Vlivná osoba Ovládající osoba
© Allen & Overy 2019 46
Důsledky střetu zájmů
‒ Střet zájmů je překážkou v zastoupení podle (§ 437 NOZ)
‒ -> neplatnost právního jednání, pokud třetí osoba o tomto
rozporu věděla nebo měla vědět.
‒ Jde o neplatnost relativní (zastoupený, tj. společnost se jí
musí dovolat)
‒ Splnění notifikační povinnosti a schválení střetu zájmů
kontrolním/nejvyšším orgánem toto riziko eliminují – střet
zájmů se stává střetem povoleným, a nebrání tak v
zastoupení
‒ -> promítnuto do standardního balíku korporátních
rozhodnutí
© Allen & Overy 2019 47
Judikatura Nejvyššího soudu
Usnesení Nejvyššího soudu, kategorie “A”, sp. zn. 29 Cdo 4384/2015 ze
dne 8. prosince 2015:
"Splní-li člen (statutárního) orgánu svoji informační povinnost
podle §54 odst. 1 a 2 z. o. k. a nepozastaví-li mu kontrolní či
nejvyšší orgán obchodní korporace výkon jeho funkce (§ 54
odst. 4 z. o. k.), může obchodní korporaci zastupovat bez
ohledu na střet zájmů; ustanovení §437 o. z. se v takovém
případě neuplatní. […] Avšak poruší-li člen statutárního
orgánu povinnost informovat o (možném) střetu zájmů
podle § 54 odst. 1 a 2 z. o. k., brání existující rozpor zájmů
tohoto člena statutárního orgánu se zájmy obchodní
korporace tomu, aby za obchodní korporaci právně jednal
(na jednání takového člena statutárního orgánu dopadá §
437 o. z. se všemi důsledky z toho plynoucími)."
© Allen & Overy 2019 48
Modelový případ
Jaká korporátní schválení a dokumenty jsou potřeba? Co by mělo být jejich obsahem?
Lux-Invest
(Lux)
Czech-Invest
(CZ)
Target Energy &
Co.
(CZ)
Banky nebo
investoři do
dluhopisůúvěr
100%
zajištění
© Allen & Overy 2019 49
Subordinace
© Allen & Overy 2019 50
Subordinace je když…
Jeden („juniorní“)
věřitel neobdrží
žádné plnění, dokud
není zcela
uspokojen jiný
(„seniorní“) věřitel
Různé metody s
různými důsledky:
– „pravá“ smluvní
– turnover trust
– strukturální
Po úplném uhrazení všech
pohledávek … lze v insolvenčním
řízení uhradit rovněž podřízené
pohledávky a pohledávky společníků
nebo členů dlužníka vyplývající z
jejich účasti ve společnosti nebo v
družstvu.
1
2 Podřízenou pohledávkou je
pohledávka, která má být podle
smlouvy uspokojena až po uspokojení
jiné pohledávky případně ostatních
pohledávek dlužníka, zejména je-li
vydáno rozhodnutí o úpadku dlužníka;
za podřízenou pohledávku se považuje
také pohledávka z podřízeného
dluhopisu podle zvláštního právního
předpisu…
3
4
Podřízené pohledávky se postupem
podle odstavce 1 uspokojují v
závislosti na dohodnuté nebo
stanovené míře jejich podřízenosti;
jinak se uspokojují poměrně. Jako
poslední se vždy uspokojují
pohledávky společníků nebo členů
dlužníka vyplývající z jejich účasti
ve společnosti nebo v družstvu, a
to poměrně.
….
172 InsZ
© Allen & Overy 2019 51
Smluvní subordinace a turnover trust
Smluvní
subordinace
– Musí fungovat v insolvenci – u nás § 172 InsZ
– Seniorní věřitel je uspokojován poměrně se všemi ostatními věřiteli
kromě podřízeného věřitele podřízený věřitel nedostane nic, dokud
nebudou uspokojeni všichni ostatní věřitelé
Turnover trust
– Ujednání zcela mimo insolvenční právo – pokud podřízený věřitel
obdrží plnění, předá ho seniornímu věřiteli, a to až do úplného
uspokojení pohledávky seniorního věřitele
– Pokud nefunguje trust nebo jeho obdoba, nese seniorní věřitel
kreditní riziko juniorního věřitele
© Allen & Overy 2019 52
Smluvní subordinace a turnover trust
Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 1
Global
Investments
(UK)
Lux-Invest
(Lux)
Czech-Invest
(CZ)
Target Energy &
Co.
(CZ)
Banky nebo
investoři do
dluhopisůúvěr (bez
zajištění)
Úvěr (bez
zajištění)
Dohoda o podřízenosti:
– pravá
– turnover trust
© Allen & Overy 2019 53
Strukturální subordinace (1)
Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 1
Global
Investments
(UK)
Lux-Invest
(Lux)
Czech-Invest
(CZ)
Target Energy &
Co.
(CZ)
Banky nebo
investoři do
dluhopisů
úvěr
vklad
vklad
© Allen & Overy 2019 54
Strukturální subordinace (2)
Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 1
Global
Investments
(UK)
Lux-Invest
(Lux)
Czech-Invest
(CZ)
Target Energy &
Co.
(CZ)
Banky nebo
investoři do
dluhopisůúvěr
vklad
úvěr
© Allen & Overy 2019 55
Strukturální subordinace (3)
Dceřiná spol. 2
Dodavatelé
Zaměstnanci Finanční úřad
Provozní
financování
Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 1
Global
Investments
(UK)
Lux-Invest
(Lux)
Czech-Invest
(CZ)
Target Energy &
Co.
(CZ)
Banky nebo
investoři do
dluhopisů
úvěr
© Allen & Overy 2019 56
Zajištění dluhu
© Allen & Overy 2019 57
Proč zajištění?
© Allen & Overy 2019 58
Proč zajištění – teď vážně
Ochrana věřitelů při insolvenci
dlužníka
Uspokojení pohledávek
věřitele z výtěžku zpeněžení
Snížení nákladů financování
Vyvážení rizik kapitálové
přiměřenosti
Preventivní ochrana před
nečekanými událostmi a kroky
dalších věřitelů
Protiplnění za poskytnuté
finanční prostředky
© Allen & Overy 2019 59
Kdy se zajištění typicky vyžaduje?
Kde se setkáte
se zajištěním?
Leveraged/ akviziční
financování
Deriváty
Nemovitostní
financování
Sekuritizace
Projektové
financování
Spotřebitelské
produkty
Provozní
financování
Asset finance
© Allen & Overy 2019 60
Zajištění a utvrzení dluhů
Systematika zajišťovacích institutů
Věcná práva k věci cizí
Zástavní právo
Zadržovací právo
Utvrzovací instituty
Smluvní pokuta
Uznání dluhu
Zajišťovací instituty
(Přistoupení k dluhu)
Převzetí dluhu
Převzetí majetku
Ručení
Finanční záruka
Zajišťovací převod práva
Dohoda o srážkách ze mzdy nebo
jiných příjmů
© Allen & Overy 2019 61
Význam pořadí – jedna zástava, více věřitelů
v první skupině věřitelé zajištění věcným právem zapsaným ve
veřejném seznamu nebo rejstříku zástav,
ve třetí skupině věřitelé zajištění závazkovým právem.
ve druhé skupině věřitelé zajištění věcným právem nezapsaným
ve veřejném seznamu nebo v rejstříku zástav a
X zadržovací právo (§ 1398 OZ6), insolvenční režim, procesní předpisy
© Allen & Overy 2019 62
Typický zajišťovací balíček
1
2
3
4
5
6
7
Podíly/akcie
Pohledávky z bankovních účtů
Obchodní a pojistné pohledávky, vnitroskupinové pohledávky
Věci nemovité
Věci movité – zásoby, výrobní linky, letadla, lodě, stádo krav apod.
Práva z duševního vlastnictví
Obchodní závod?
© Allen & Overy 2019 63
Struktura zajištění
Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 2Dceřiná spol. 1
Global
Investments
(UK)
Lux-Invest
(Lux)
Czech-Invest
(CZ)
Target Energy &
Co.
(CZ)
Banky nebo
investoři do
dluhopisůúvěr
Dodavatelé
Zaměstnanci Finanční úřad
Provozní
financování
© Allen & Overy 2019 64
Výkon zajištění
Soudní prodej zástavy/exekuce
Prodej ve veřejné dražbě
Přímý prodej zástavy
Propadnutí zástavy
Zvláštní způsoby (inkaso pohledávek…) X realizace v insolvenci
© Allen & Overy 2019 65
Zákaz zatížení a/nebo zcizení
Omezení možnosti zástavce/dlužníka dále disponovat s majetkem
– § 1309 NOZ – zákaz zřídit (další) zástavní právo
– Vzniká zápisem do rejstříku zástav, účinky vůči třetím stranám
– Libovolný rozsah k veškerým aktivům
– Nemá účinky vůči třetím stranám, pouze odpovědnost za újmu
– § 1761 NOZ – je-li zřízen na určitou přiměřenou dobu a odůvodněn zájmem
hodným právní ochrany
– Vzniká zápisem do příslušného rejstříku/seznamu, účinky vůči třetím stranám
Zákaz
zatížení
a zcizení
Zákaz
zřízení ZP
Smluvní
omezení
© Allen & Overy 2019 66
Finanční zajištění
- Předmětem může být pouze finanční kolaterál
- Finanční nástroj
- Peněžní prostředky připsané na účet
- Další taxativně vypočtené případy
- Povaha zástavního práva
- Speciální požadavky na vznik
- Omezený okruh osob, které mohou finanční zajištění sjednat
- „Creditor friendly“  neaplikují se určitá ustanovení Občanského zákoníku (např. standstill
period, informační povinnosti)
- V případě insolvence lze finanční zajištění vykonat mimo ni!
© Allen & Overy 2019 67
Ručení a finanční záruka
Kdo věřiteli prohlásí, že ho
uspokojí, jestliže dlužník věřiteli
svůj dluh nesplní, stává se
dlužníkovým ručitelem. Nepřijmeli
věřitel ručitele,
nemůže po něm nic žádat.
Věřitel má právo požadovat
splnění na ručiteli, nesplnil-li
dlužník v přiměřené lhůtě dluh, ač
jej k tomu věřitel v písemné formě
vyzval. Výzvy není třeba, nemůželi
ji věřitel uskutečnit nebo je-li
nepochybné, že dlužník dluh
nesplní.
Finanční záruka : vzniká prohlášením
výstavce v záruční listině, že uspokojí
věřitele podle záruční listiny do výše
určité peněžní částky, nesplní-li dlužník
věřiteli určitý dluh, anebo splní-li se jiné
podmínky určené v záruční listině. Je-li
výstavcem banka, zahraniční banka
nebo spořitelní a úvěrní družstvo, jedná
se o bankovní záruku.
§ 2018 odst. 1 NOZ § 2021 odst. 1 NOZ § 2029 odst. 1 NOZ
– Obligační zajišťovací instituty
– Subrogace: §§ 1936 a1937 NOZ a § 183 InsZ
– Změny podmínek úvěru: § 1907 NOZ
Limitace ručení
– Péče řádného hospodáře
– Insolvenční aspekty
– Trestněprávní aspekty
© Allen & Overy 2019 68
Finanční asistence
© Allen & Overy 2019 69
Co je finanční asistence
Finanční asistence je poskytnutí zálohy, půjčky nebo
úvěru obchodní korporací pro účely získání jejích
podílů nebo poskytnutí zajištění pro tyto účely
(§ 41 ZOK)
Investor
Prodávající
Kupující
společnost
Cílová
společnost
Banka
100% podil
100% podil
úvěr
Akvizice 100% podílu
Finanční asistence ve formě zajištění
Finanční asistence
ve formě úvěru
© Allen & Overy 2019 70
Formy finanční asistence
Poskytnutí zálohy, půjčky (§ 2390 NOZ: zápůjčka), úvěru
nebo zajištění
Demonstrativní nebo taxativní výčet?
(dle dřívější judikatury zahrnovalo poskytnutí finanční
asistence např. i převzetí dluhu)
Nutné zahrnout i instituty cizího práva
Poskytnutí finanční
asistence:
© Allen & Overy 2019 71
Řešení zákazu finanční asistence
Úplný zákaz finanční asistence nevhodný z ekonomického pohledu –
narušení trhu kontroly nad společnostmi (market for corporate
control)
Dovolené formy:
– Alternativní akviziční struktury:
a) Nepřímý dluh/zajištění
b) Fúze kupující a cílové společnosti
c) Akvizice závodu
– Zákonná procedura umožňující poskytnutí finanční asistence
(„whitewash“)
– Další způsoby
© Allen & Overy 2019 72
Nepřímé poskytnutí úvěru nebo zajištění
100% podil
úvěr
zajištění
Investiční
skupina
Obcházení zákona?
DebtPushDown
Cílová
skupina
Investor
Dceřiná
společnost
Kupující
společnost
Cílová
společnost
Banka
100% podil
Akvizice 100% podílu
© Allen & Overy 2019 73
Fúze kupující a cílové společnosti
100% podil
úvěr
zajištění
– Upstream vs. downstream fúze
– Poskytnutí jistoty a právo společníků na dorovnání
– Někdy není možné provést např. z regulatorních důvodů
– Časové hledisko
Akvizice 100% podílu
fúze
Investor
Kupující
společnost
Cílová
společnost
Banka
© Allen & Overy 2019
Whitewash - postup
74
1. Ocenění
finanční asistence
2. Zpráva o finanční
asistenci
3. Schválení valnou
hromadou
4. Uložení zprávy
do sbírky listin
© Allen & Overy 2019 75
V čem je tedy problém?
Podmínky pro whitewash
Zdůvodnění Test úpadku Spravedlivé podmínky
Poskytnutí finanční asistence
nesmí způsobit úpadek společnosti
Výše požadovaného protiplnění
posouzena znalcem
Proč je poskytována a proč není
v konfliktu se zájmem
společnosti
+ u akciové společnosti krytí v rezervním fondu
© Allen & Overy 2019 76
Následky porušení podmínek pro poskytnutí finanční
asistence
Odpovědnost
za škodu
Trestněprávní
implikace
Riziko
prohlášení
neplatnosti
(věřitelé,
akcionáři)
© Allen & Overy 2019 77
Příklad – poskytnutí finanční asistence ve formě
zajištění ze strany s. r. o.
Target: s. r. o.
Podmínky akvizičního úvěru:
zajištění poskytnuté Targetem
(finanční záruka, zastavení
nemovitosti, bankovních účtů,
pohledávek z pojištění, atd.)
Bez fúze a oddělení akvizičního úvěru
od ostatních linek
Finanční asistence
Zpráva o finanční asistenci – uložení
do sbírky listin
Znalecký posudek – jeho funkce
Předchozí schválení valnou hromadou
Úplata za poskytnutí finanční
asistence (zajištění)
Smlouva o finanční asistenci uzavřená
mezi Targetem a kupující společností
© Allen & Overy 2019 78
Smlouva o finanční asistenci
Stanovuje zejména:
‒ rozsah finanční asistence
‒ dobu, na kterou se poskytuje
‒ výši odměny
Rok 1 Rok 2 Rok 5 Rok 10 Rok 15
Nízký odhad 0,23 % 0,42 % 1,12 % 1,46 % 1,53 %
Vysoký odhad 0,41 % 0,74 % 1,95 % 2,48 % 2,60 %
Rok 1 Rok 2 Rok 5 Rok 10 Rok 15
Nízký odhad 60 220 1470 3730 5630
Vysoký odhad 110 390 2550 6340 9560
Roční spravedlivá odměna (%)
Roční spravedlivá odměna (absolutní hodnoty v 1 000 eur)
© Allen & Overy 2019 79
© Allen & Overy 2019 80
Kontakty
Kontakt
Tel +420 222 107 145
petra.mysakova@allenovery.com
Petra Myšáková
Seniorní advokátka
Kontakt
Tel +420 222 107 106
david.bujgl@allenovery.com
David Bujgl
Advokátní koncipient
© Allen & Overy 2019 81
Děkujeme za pozornost…
Tato prezentace neobsahuje vyčerpávající přehled právní úpravy v daných oblastech. Klientům
doporučujeme, aby vyhledali právní radu v souvislosti
s konkrétní plánovanou transakcí.
Veškeré odkazy na „Allen & Overy“ znamenají firmu Allen & Overy LLP a/nebo její přidružené
kanceláře. Jakýkoli odkaz na partnera v souvislosti s Allen & Overy LLP znamená společníka,
konzultanta či zaměstnance Allen & Overy LLP s příslušným postavením a kvalifikací nebo
osobu s odpovídajícím statusem v některé
z přidružených kanceláří Allen & Overy LLP.